新《公司法》賦予追討工程款新武器
——兼評揭開公司面紗、公司法人
人格否認(rèn)制度在我國的適用
鄒 菁
[摘要] 新修訂的《公司法》已于2006年1月1日實施，根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這是我國第一次在立法中明確規(guī)定公司可以在特定情況下揭開公司面紗，否認(rèn)公司法人人格，突破公司的獨(dú)立財產(chǎn)權(quán)，要求股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。本文試從該新規(guī)定出發(fā)，來探討在新公司法的背景下施工單位進(jìn)行工程款追討的新的方式和出路。
[關(guān)鍵詞] 《公司法》 揭開公司面紗 工程款追討 新武器 根據(jù)2006年1月1日起實施的新公司法的相關(guān)規(guī)定，施工單位追討工程款新添了有力武器，這個武器就是債權(quán)人在特定情況下可以揭開公司面紗，否認(rèn)公司法人人格，而要求公司股東承擔(dān)公司債務(wù)的新規(guī)定。即要求項目公司的投資人承擔(dān)支付工程款的法定責(zé)任。
這個新規(guī)定對于債權(quán)人的保護(hù)具有革命性的意義。自1994年7月1日公司法頒布實施以來，“公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)責(zé)任”得以明確，有限責(zé)任公司大量產(chǎn)生。但因為公司制度本身的不完善，“皮包公司”、“空殼公司”、“經(jīng)濟(jì)城公司”以及某些“項目公司”等一大批規(guī)避法律，逃避承擔(dān)民事責(zé)任的不規(guī)范公司應(yīng)運(yùn)而生，為股東的濫用公司的有限責(zé)任即濫用公司法人人格提供了機(jī)會，成為規(guī)避合同義務(wù)的工具，極大侵害了債權(quán)人的利益。經(jīng)過多次探討，我國終于在立法層面上對揭開公司面紗、公司的法人人格否認(rèn)作出了規(guī)定，這也為施工單位追討工程款、解決民工工資拖欠新添了有力武器。
一、揭開公司面紗的法律特征和類型
公司具有獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)和獨(dú)立的法人人格，公司的股東僅就出資承擔(dān)法律責(zé)任，股東與公司的財產(chǎn)與人格相互獨(dú)立。但根據(jù)新修訂的《公司法》第20條第3款規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”這是我國第一次在立法中明確規(guī)定公司可以在特定情況下揭開公司面紗，否認(rèn)公司法人人格，突破公司的獨(dú)立財產(chǎn)權(quán)，要求股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
但是，揭開公司面紗必須在特定情況下適用，即存在公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的情形下適用。一般而言，主要有以下三種表現(xiàn)形式：
第一，公司法人財產(chǎn)不足。公司的財產(chǎn)是公司債權(quán)人的唯一保障，但我國存有相當(dāng)一部分公司在注冊時虛假出資，或出資不到位，或抽逃資本，違反公司資本充實和資本維持的法律規(guī)定。
第二，利用公司形式規(guī)避合同義務(wù)。例如負(fù)有合同特定不作為義務(wù)如競業(yè)禁止義務(wù)、不制造特定商品義務(wù)的當(dāng)事人為回避此義務(wù)而以新設(shè)公司的名義從事不允許的活動。
第三，公司與股東人格混同，使公司成為股東的代理機(jī)構(gòu)或工具，形成股東即公司、公司即股東的情況，其重要表征是人格、財產(chǎn)、業(yè)務(wù)等發(fā)生混同。所謂人格混同，是指公司與股東之間沒有嚴(yán)格的分別，例如一套人馬、兩塊牌子。財產(chǎn)混同通常表現(xiàn)為公司的營業(yè)場所、辦公設(shè)施與股東同一化，公司與股東利益一體化，股東將公司的盈利當(dāng)作自己的財產(chǎn)隨意調(diào)用。業(yè)務(wù)混同在集團(tuán)公司中比較常見，例如公司與股東從事相同的業(yè)務(wù)活動，具體交易行為受同一控制股東或同一董事會指揮，公司集團(tuán)內(nèi)的交易活動、交易方式和交易價格等以公司集團(tuán)的整體利益的需要為準(zhǔn)，資金也因此在公司之間隨意流動，公司對業(yè)務(wù)活動無真實記錄或連續(xù)記錄等
。 除上述之外，新修訂的《公司法》還允許只有一個自然人股東或法人股東的一人有限責(zé)任公司成立，但是同時規(guī)定，如一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，對于一人有限責(zé)任公司而言，如債權(quán)人請求揭開公司面紗，舉證責(zé)任將倒置而由一人公司的股東來承擔(dān)。
二、我國揭開公司面紗的其他有關(guān)法律規(guī)定
在公司法修訂之前，我國雖然尚未從立法上確立揭開公司面紗和公司人格否認(rèn)制度，但已有最高院的司法解釋突破有限責(zé)任的限定，要求公司的股東承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。這些司法解釋在公司法修訂并實施后仍然有效，也是施工單位追討工程款可以運(yùn)用的武器。這些規(guī)定主要有：
第一，1991年3月16日，最高人民法院作出《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判中適用國務(wù)院國發(fā)(1990)68號文件有關(guān)問題的通知》，其中規(guī)定公司雖經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊，但實際上沒有自有資金、或者實有資金與注冊資金不符的(國家另有規(guī)定的除外)，由直接開辦公司的主管部門或申報單位、投資單位在注冊資金的范圍內(nèi)，對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。對注冊資金提供擔(dān)保的，在擔(dān)保范圍承擔(dān)連帶責(zé)任。
第二，1994年3月30日，最高人民法院作出《關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》，其中規(guī)定企業(yè)開辦的企業(yè)已經(jīng)領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其實際投入的自有資金雖于注冊資金不符，但達(dá)到了法律規(guī)定的數(shù)額，并且具備了企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有法人資格。但如果該企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，開辦企業(yè)應(yīng)當(dāng)在該企業(yè)實際投入的自有資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。企業(yè)開辦的企業(yè)雖然已經(jīng)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但實際沒有投入自有資金，或者投人的自有資金達(dá)不到法律規(guī)定的數(shù)額，以及不具備企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備法人資格，其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔(dān)。
第三，1998年6月，在執(zhí)行領(lǐng)域中最高人民法院在《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干的問題的規(guī)定(試行)》中規(guī)定被執(zhí)行人無財產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實或抽逃注冊資金，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊資金不實或抽逃注冊資金的范圍內(nèi)對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)后，上級主管部門或開辦單位無償接收被執(zhí)行人的財產(chǎn)，致使被執(zhí)行人無遺留財產(chǎn)清償債務(wù)或遺留財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以裁定由上級主管部門或開辦單位在所接受
的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。
最高人民法院通過司法解釋或通知的形式，將揭開公司面紗、法人人格否認(rèn)原則直接運(yùn)用于審批和執(zhí)行程序，有力地維護(hù)了債權(quán)人的利益。
三、揭開公司面紗后公司股東承擔(dān)的兩種法律責(zé)任
根據(jù)公司法和最高院的司法解釋，揭開公司面紗后公司股東承擔(dān)的法律責(zé)任有如下兩種：
第一，公司股東與公司對債權(quán)人承擔(dān)連帶法律責(zé)任。這種責(zé)任形式是一種比較嚴(yán)重責(zé)任形式，往往會適用于公司股東在主觀上有濫用公司形式和股東有限責(zé)任來故意逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害了公司債權(quán)人利益，司法上往往要求這類公司股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
第二，公司股東在資本不實部分內(nèi)或在不合規(guī)定取得公司的財產(chǎn)范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充法律責(zé)任。如果公司股東目的不是逃避利用公司形式來逃避債務(wù)，而是出資不到位，或不滿足最低注冊資本額，或違規(guī)抽調(diào)資金，或撤銷、注銷公司后無償或低償接收公司的財產(chǎn)的，則應(yīng)在資本不實部分范圍內(nèi)或取得公司財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充法律責(zé)任。
四、揭開公司面紗可以適用的幾類工程款拖欠
根據(jù)公司法關(guān)于濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的規(guī)定，配合最高院的相關(guān)司法解釋，我們認(rèn)為，揭開公司面紗今后可以適用的工程款拖欠的情形有：
第一，建設(shè)單位的注冊資本不能滿足有關(guān)法規(guī)規(guī)定的最低注冊資本規(guī)定。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不能滿足建設(shè)部《房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》所規(guī)定的與其資質(zhì)相對應(yīng)的最低注冊資本規(guī)定，如房地產(chǎn)開發(fā)一級資質(zhì)的企業(yè)，其注冊資本不得少于5000萬元人民幣，如果注冊資本少于最低要求的，則施工單位可以運(yùn)用揭開公司面紗規(guī)則。
第二，雖然建設(shè)單位名義注冊資本達(dá)到最低法定要求，但實際沒有到位或全部到位或到位后被抽逃。施工單位可以請求建設(shè)單位的股東在注冊資金不實的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。
第三，集團(tuán)公司人格混同。諸多建設(shè)單位采用的是集團(tuán)公司管理和控制下屬幾個或十幾個項目公司滾動開發(fā)的經(jīng)營模式。集團(tuán)公司每取得一塊土地，需要就地設(shè)立一個項目公司，集團(tuán)公司統(tǒng)一負(fù)責(zé)項目公司人力調(diào)配、資金調(diào)配、重大材料采購和營銷策略等，項目公司僅相當(dāng)于集團(tuán)公司的某個部門，項目公司僅僅負(fù)責(zé)項目的施工，而不具備獨(dú)立的人事、財務(wù)、資產(chǎn)處置等決策權(quán)。集團(tuán)公司與項目公司不僅人員混同經(jīng)常調(diào)換，資金也由集團(tuán)公司在項目公司中隨意調(diào)撥，集團(tuán)公司與項目公司利益完全捆綁在一起。為爭取資金的周轉(zhuǎn)率快一些，在預(yù)售完一個項目尚未支付工程款時，集團(tuán)公司就將資金抽走去開發(fā)另一樓盤或競拍另一塊土地，而置工程欠款于不顧，一拖再拖。
第四，建設(shè)單位被注銷、吊銷或歇業(yè)后無償或低償將資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)給股東的，可以要求股東在接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)對工程款承擔(dān)責(zé)任。
五、施工單位追討工程款中運(yùn)用揭開公司面紗的若干建議
揭開公司面紗、公司法人人格否定是公司具有獨(dú)立財產(chǎn)權(quán)和獨(dú)立人格的補(bǔ)充和例外，將起到維護(hù)債權(quán)人利益的杠桿調(diào)節(jié)器的作用。一般情況而言，法院不會冒然適用此規(guī)則，只有債權(quán)人具有充分的證據(jù)足以證明公司股東和公司存在上述濫用有限責(zé)任公司形式的行為且給債權(quán)人造成嚴(yán)重?fù)p失時，才能揭得開公司的面紗，將公司法人人格否認(rèn)。因此，對于施工單位而言，宜將此規(guī)則作為一般民法債權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)的補(bǔ)充，在追討工程款時與一般債權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)同時進(jìn)行考慮，充分運(yùn)用公司法賦予的新武器。具體而言，施工單位在運(yùn)用揭開公司面紗規(guī)則可以采取的舉措有：
第一，審查注冊資本是否滿足最低注冊資本要求和是否到位。根據(jù)公司法的新規(guī)定，有限責(zé)任公司首次出資額僅需注冊資本的20％，剩余部分則可以在二年內(nèi)逐步繳清。因此今后建設(shè)單位可以先注資一部分再逐步繳清注冊資本，施工單位應(yīng)充分關(guān)注建設(shè)單位的注冊資本到位情況。
第二，留意建設(shè)單位為集團(tuán)公司的開發(fā)動向和資金動向，加強(qiáng)對集團(tuán)公司下屬項目追討工程款的力度。如覺察建設(shè)單位可能需要挪用本項目資金到別的項目時，委托律師發(fā)函給予及時的告誡，并積累有關(guān)集團(tuán)公司人格混同的各種證據(jù)。
第三，及時主張工程款，防范建設(shè)單位在項目銷售完畢后進(jìn)行清算。實際中施工單位為與建設(shè)單位進(jìn)行結(jié)算往往錯過使用優(yōu)先受償權(quán)的時間，即錯過在施工合同約定竣工后的6個月內(nèi)或?qū)嶋H竣工后的6個月的向建設(shè)單位主張優(yōu)先受償權(quán)。而建設(shè)單位在項目資金全部回籠后往往將項目公司進(jìn)行清算處理，如果施工單位沒有留意到清算公告，就錯過了主張工程款的機(jī)會。施工單位應(yīng)及時向建設(shè)單位主張工程款是非常必要的。
第四，充分運(yùn)用一人公司舉證責(zé)任倒置的規(guī)則。在公司法允許設(shè)立一人公司后，必將產(chǎn)生以一個自然人或法人為股東的項目公司，項目公司一旦拖欠工程款，施工單位就可以要求一人公司舉證以證明其財產(chǎn)獨(dú)立于股東財產(chǎn)，如不能證明的，一人公司的股東應(yīng)對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
第五，留意今后關(guān)于揭開公司面紗、否認(rèn)公司法人人格的司法審判案例，以及關(guān)于公司法適用的相關(guān)司法解釋，以把握關(guān)于該規(guī)則如何適用的最新的法律動態(tài)。