締約方式選擇的相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)

　　實(shí)踐中，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件是電子合同訂立的兩種最主要的形式。

　　(一)電子數(shù)據(jù)交換(EDI)方式

　　電子數(shù)據(jù)交換(EDI)是使用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)編制資料，利用電子方法，將商業(yè)資料由一臺(tái)獨(dú)立的電腦應(yīng)用程序，傳送到其他獨(dú)立的電腦應(yīng)用程序。EDI的傳遞具有通用的特點(diǎn)：它可以產(chǎn)生紙張的書(shū)面單據(jù)，也可以被儲(chǔ)存在磁的或者其他的接收者選擇的非紙張的中介物上(如磁帶、磁盤(pán)、激光盤(pán))。

以一個(gè)生產(chǎn)企業(yè)的EDI系統(tǒng)為例，其基本流程為：網(wǎng)絡(luò)收單、審查確認(rèn)、安排生產(chǎn)、訂購(gòu)零配件、安排運(yùn)輸、海關(guān)商檢、銀行結(jié)算等，將整個(gè)訂貨、生產(chǎn)、銷(xiāo)售過(guò)程貫穿起來(lái)。

相對(duì)于傳統(tǒng)的交易方式，EDI的突出價(jià)值就在于大大節(jié)約了交易的時(shí)間和費(fèi)用，使貿(mào)易流轉(zhuǎn)更為迅速，從而實(shí)現(xiàn)了低費(fèi)用、高效益的基本商業(yè)目的。

但是，由于EDI主要是通過(guò)交易各方購(gòu)買(mǎi)專(zhuān)用增值網(wǎng)(VAN)服務(wù)才能實(shí)現(xiàn)，所以雖然安全性強(qiáng)，但費(fèi)用較高，對(duì)企業(yè)規(guī)模實(shí)力和所屬行業(yè)有一定要求。

特別是網(wǎng)絡(luò)處理完全由原來(lái)系統(tǒng)自動(dòng)控制，所以交易對(duì)網(wǎng)絡(luò)安全性能要求較高，且要約不可撤回，企業(yè)為此付出的管理成本和交易風(fēng)險(xiǎn)較大。

(二)電子郵件(E—mail)方式

電子郵件，是以網(wǎng)絡(luò)協(xié)議為基礎(chǔ)，以終端機(jī)輸入信件、便條、文件、圖片或聲音等，然后通過(guò)郵件服務(wù)器傳送到另一端終端機(jī)上的信息。

以電子郵件的形式締結(jié)電子合同也是企業(yè)常用的方式。電子郵件具有快捷、方便、低成本的優(yōu)勢(shì)，在許多方面都超過(guò)了傳統(tǒng)的郵件投遞業(yè)務(wù)。

較之EDI合同，以電子郵件方式所訂立的合同更能清楚地反映訂約雙方的意思表示。但是，其缺點(diǎn)在于在傳輸過(guò)程中易被截取、修改，故安全性較差。因此，如果交易雙方使用電子簽名，可以確保電子郵件的真實(shí)性。

這里，智維律師特別提請(qǐng)企業(yè)家注意的是，對(duì)于現(xiàn)實(shí)生活中大量存在的雙方在交易過(guò)程中均認(rèn)可的未使用電子簽名的郵件，仍應(yīng)依當(dāng)事人的約定確認(rèn)其效力，但是相應(yīng)地，糾紛發(fā)生的可能性也大大增加。因此，企業(yè)家如能使用電子簽名來(lái)確認(rèn)電子郵件的有效性，那么，企業(yè)涉訴的風(fēng)險(xiǎn)也就大大降低了。

　　三、電子簽名效力確認(rèn)的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　電子合同成立是雙方當(dāng)事人意思一致的結(jié)果。在傳統(tǒng)的合同訂立過(guò)程中，國(guó)際上通行的做法是用雙方當(dāng)事人的簽字來(lái)確定雙方的意思表示。我國(guó)的《合同法》第32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立�！奔醋匀蝗嘶蛘叻ㄈ嗽诤贤瑫�(shū)上簽名或者是加蓋公章后合同才發(fā)生法律效力。

在電子合同中，要在這種合同書(shū)上簽字或者蓋章是很困難的。所以，在實(shí)踐中用何種技術(shù)來(lái)解決簽名和蓋章問(wèn)題是電子合同成立與生效的關(guān)鍵。

美國(guó)是世界上最先授權(quán)使用數(shù)字簽名的國(guó)家，它規(guī)定了用密碼組成的數(shù)字與傳統(tǒng)的簽字具有同等的效力。從技術(shù)的角度而言，電子簽名主要是指通過(guò)一種特定的技術(shù)方案來(lái)賦予當(dāng)事人一個(gè)特定的電子密碼，確保該密碼能夠證明當(dāng)事人的身份，同時(shí)確保發(fā)件人發(fā)出的資料內(nèi)容不被篡改。

電子簽名的主要目的是利用技術(shù)的手段對(duì)數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人身份作出確認(rèn)及保證傳送的文件內(nèi)容沒(méi)有被篡改，以及解決事后發(fā)件人否認(rèn)已經(jīng)發(fā)送或者是收到資料等問(wèn)題。因此，電子簽名保證了電子信息的真實(shí)性與完整性。

為保障網(wǎng)上交易的安全和保密性，在我國(guó)，電子簽名也得到了廣泛應(yīng)用。但企業(yè)家應(yīng)注意的是，電子簽名的真?zhèn)稳匀皇蔷W(wǎng)上交易的最大風(fēng)險(xiǎn)之一。

我國(guó)法律規(guī)定，可靠的電子簽名包括：用于電子簽名時(shí)，電子簽名制作數(shù)據(jù)屬于電子簽名人專(zhuān)有；簽署時(shí)，電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；簽署后，對(duì)電子簽名及數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)。

但是，若由于專(zhuān)有人保管不善電子簽名被盜用或者使用不當(dāng)，合同雙方就會(huì)針對(duì)該電子簽名簽署的電子合同效力產(chǎn)生爭(zhēng)議。因此，智維律師提醒企業(yè)家，對(duì)于電子簽名的保管應(yīng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真。除此之外，盡最大的努力，驗(yàn)證電子簽名的真?zhèn)我彩瞧髽I(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注的必修課之一。

那么，企業(yè)可以通過(guò)哪些途徑來(lái)驗(yàn)證電子簽名的真實(shí)性呢?現(xiàn)在國(guó)內(nèi)比較普遍的做法是引入電子認(rèn)證制度。

電子認(rèn)證與電子簽名一樣都是電子商務(wù)中的安全保障機(jī)制，是由特定的機(jī)構(gòu)提供的，對(duì)電子簽名及其簽署者的真實(shí)性進(jìn)行驗(yàn)證的服務(wù)。

電子認(rèn)證，是指由特定的第三方機(jī)構(gòu)通過(guò)一定的方法對(duì)簽名及其所做的電子簽名的真實(shí)性進(jìn)行驗(yàn)證的一種活動(dòng)。認(rèn)證的目的主要有兩方面：一是確認(rèn)信息來(lái)源；二是確認(rèn)信息在傳輸過(guò)程中未被修改或替換。

認(rèn)證的種類(lèi)主要包括：站點(diǎn)認(rèn)證，即通過(guò)驗(yàn)證加密的數(shù)據(jù)能否在兩個(gè)站點(diǎn)之間成功地傳送而進(jìn)行的認(rèn)證；數(shù)據(jù)信息認(rèn)證，即通過(guò)電子信息的來(lái)源、內(nèi)容、時(shí)間和目的地的真實(shí)性所進(jìn)行的認(rèn)證；身份認(rèn)證，即通過(guò)識(shí)別合法和非法用戶(hù)，組織非法用戶(hù)訪(fǎng)問(wèn)系統(tǒng)而對(duì)傳輸電子信息的當(dāng)事人的個(gè)人身份所進(jìn)行認(rèn)證。

電子認(rèn)證既可以在當(dāng)事人之間進(jìn)行，也可以由第三方來(lái)作出鑒別。這里，智維律師建議企業(yè)，特別是有跨國(guó)電子商務(wù)活動(dòng)的企業(yè)，應(yīng)引入電子認(rèn)證制度，尋找跨國(guó)專(zhuān)業(yè)認(rèn)證機(jī)構(gòu)，對(duì)合同相對(duì)方進(jìn)行相關(guān)的驗(yàn)證。相關(guān)法律規(guī)定，電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供的電子簽名認(rèn)證服務(wù)致他人損失的，如果不能證明自己無(wú)過(guò)錯(cuò)，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這樣就將合同主體的損失減至了最低，對(duì)企業(yè)來(lái)講，何嘗不算是一項(xiàng)“保險(xiǎn)”呢?

　　摘自：陳曉峰，陳明昊著《企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)管理與防范策略/企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理與防范策略》