- 編號(hào)：14747
- 書(shū)名：論公司法中的國(guó)家強(qiáng)制
- 作者：鄧輝
- 出版社：政法大學(xué)
- 出版時(shí)間：2004年5月
- 入庫(kù)時(shí)間：2004-6-19
- 定價(jià)：22
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目 錄
引言………………………………………………………………(1)
第一章 自由、私人強(qiáng)制與國(guó)家強(qiáng)制…………………………(7)
第一節(jié)公司法視野下的自由………………………………(8)
一、股東本位的自由……………………………………(9)
(一)股東在公司中的地位……………………………(9)
(二)利益相關(guān)者在公司中的地位…………………(11)
(三)公司法的調(diào)整范圍與股東本位………………(15)
二、股東自由辨…………………………………………(19)
(一)股東自由是免受他人專斷意志的強(qiáng)制
的自由…………………………………………(20)
1．股東自由是股東與公司當(dāng)事人的關(guān)系之中
的自由……………………………………………(20)
2．股東自由是股東的個(gè)人自由……………………(22)
3．股東自由不是股東力量或能力意義上的
自由………………………………………………(24)
(1)力量或能力意義上的自由觀…………………(24)
(2)力量或能力意義上的自由觀為什么
危險(xiǎn)?………………………………(25)
(3)原始意義的自由——古典自由主義的
自由觀……………………………(27)
(4)股東能力問(wèn)題…………………………………(29)
(二)股東自由的實(shí)現(xiàn)………………………………(34)
l.股東自由是否可欲………………………………(34)
2.股東自由的保障…………………………………(37)
三、公司法的中立性與中國(guó)公司法的工具主義色彩……(40)
(一)公司法的中立性………………………………(40)
(二)中國(guó)公司法的工具主義色彩…………………(43)
第二節(jié)強(qiáng)制與私人強(qiáng)制…………………………………(47)
一、強(qiáng)制的定義和種類…………………………………(47)
(一)強(qiáng)制的定義……………………………………(47)
(二)強(qiáng)制的分類……………………………………(49)
二、私人強(qiáng)制的定義、表現(xiàn)形式及私人強(qiáng)制的防阻………(51)
(一)私人強(qiáng)制的定義和表現(xiàn)形式…………………(5l)
(二)對(duì)私人強(qiáng)制的防阻……………………………(54)
第三節(jié)國(guó)家強(qiáng)制概說(shuō)……………………………………(55)
一、國(guó)家強(qiáng)制的定義……………………………………(55)
(一)實(shí)然的國(guó)家強(qiáng)制的定義和影響因素…………(56)
l.實(shí)然的國(guó)家強(qiáng)制的定義…………………………(56)
2.買(mǎi)然的國(guó)家強(qiáng)制的影響因素……………………(56)
(二)應(yīng)然的國(guó)家強(qiáng)制的定義、目標(biāo)和特征………(58)
1．應(yīng)然的國(guó)家強(qiáng)制的定義和目標(biāo)…………………(58)
2．應(yīng)然的國(guó)家強(qiáng)制的特征…………………………(60)
二、國(guó)家強(qiáng)制的類型……………………………………(62)
三、國(guó)家強(qiáng)制的法律形式——強(qiáng)制性規(guī)范……………(66)
第二章公司法中國(guó)家強(qiáng)制的標(biāo)準(zhǔn)
——防阻私人強(qiáng)制…………………………………(71)
第一節(jié)關(guān)于公司法強(qiáng)制性規(guī)范應(yīng)然領(lǐng)域的歧見(jiàn)………(72)
一、從市場(chǎng)失靈到國(guó)家強(qiáng)制……………………………(74)
(一)公司領(lǐng)域的市場(chǎng)失靈…………………………(74)
1．市場(chǎng)失靈的參照…………………………………(74)
2．20世紀(jì)80年代以來(lái)對(duì)于公司領(lǐng)域市場(chǎng)
失靈的認(rèn)識(shí)………………………………………(76)
(1)公司的合同理論的出現(xiàn)………………………(78)
(2)市場(chǎng)失靈說(shuō)的回應(yīng)……………………………(79)
A．質(zhì)疑公司的合同結(jié)構(gòu) ………………………(79)
B．質(zhì)疑公司合同理論的結(jié)論——公司法的
任意性 ……………………………………(82)
C市場(chǎng)機(jī)制并非總是有效………………………(84)
(二)市場(chǎng)失靈說(shuō)的邏輯——國(guó)家強(qiáng)制的理由……(86)
1．信息不對(duì)稱理論………………………………(86)
(1)正向證明：因?yàn)榇嬖谥畔⒉粚?duì)稱，
所以應(yīng)采取國(guó)家強(qiáng)制…………………………(86)
(2)逆向證明：如果不采取國(guó)家強(qiáng)制，
信息不對(duì)稱就不能得到緩解…………………(87)
2．防止機(jī)會(huì)主義行為理論…………………………(89)
二、從政府失靈到私法自治……………………………(93)
(一)公司領(lǐng)域的市場(chǎng)是自足的……………………(93)
1．公司的合同理論…………………………………(93)
2．市場(chǎng)機(jī)制是有效的……………………………(95)
(二)政府失靈甚于市場(chǎng)失靈………………………(99)
第二節(jié)私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)的理論推演………………………(100)
一、市場(chǎng)失靈說(shuō)與政府失靈說(shuō)的困境…………………(100)
(一)“看不見(jiàn)的手”范式的意識(shí)形態(tài)色彩………(101)
(二)陷于循環(huán)論證…………………………………(104)
(三)有限的政策意義………………………………(105)
(四)效率價(jià)值的不完全性…………………………(108)
二、“看不見(jiàn)的手”范式與法治范式在公司法領(lǐng)域的
交匯——私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)……………………………(111)
(一)“看不見(jiàn)的手”范式…………………………(112)
1．公司法領(lǐng)域市場(chǎng)失靈與政府失靈的原因……(113)
2．公司法領(lǐng)域市場(chǎng)失靈與政府失靈的共同本質(zhì)
——私人強(qiáng)制…………………………………(119)
(二)法治范式………………………………………(122)
(三)范式轉(zhuǎn)換：從“看不見(jiàn)的手”范式轉(zhuǎn)向法治
范式……………………………………………(124)
1．法治范式下的私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容…………(125)
(1)公司法中的國(guó)家強(qiáng)制應(yīng)以防阻公司法中的
私人強(qiáng)制為目的……………………………(125)
(2)公司法中的國(guó)家強(qiáng)制是動(dòng)態(tài)的、體系化的
國(guó)家強(qiáng)制……………………………………(126)
(3)公司法中的國(guó)家強(qiáng)制須受制于法治
原則………………………………(126)
(4)公司法中的國(guó)家強(qiáng)制是狀態(tài)依存的………(126)
(5)私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)的適用條件…………………(127)
2．范式轉(zhuǎn)換的意義——私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)點(diǎn)…(127)
(1)私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)是一個(gè)全程性的標(biāo)準(zhǔn)………(127)
(2)私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)避免了循環(huán)論證的困境……(127)
(3)私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)以人的基本權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)，
強(qiáng)調(diào)權(quán)利救濟(jì)，體現(xiàn)了矯正正義觀………(129)
(4)私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)是經(jīng)驗(yàn)主義的………………(130)
第三節(jié)從私人強(qiáng)制到國(guó)家強(qiáng)制的歷史痕跡……………(131)
一、中國(guó)某些公司制度出臺(tái)的背景……………………(133)
(一)“規(guī)范意見(jiàn)”的制定背景……………………(133)
(二)重視國(guó)有公司治理的背景……………………(134)
(三)企業(yè)公司制改造的司法解釋出臺(tái)的背景…(136)
二、德、英、美等國(guó)某些公司制度出臺(tái)的背景………(137)
(一)德國(guó)有限責(zé)任公司制度出臺(tái)背景……………(137)
(二)英國(guó)“泡沫法案”出臺(tái)背景…………………(139)
(三)美國(guó)公司改革法案出臺(tái)背景…………………(140)
第三章公司法中國(guó)家強(qiáng)制的實(shí)現(xiàn)…………………………(147)
第一節(jié)公司法中國(guó)家強(qiáng)制的有限性……………………(147)
一、法律機(jī)制的有限性…………………………………(148)
(一)關(guān)于保護(hù)投資者的法律的重要性的爭(zhēng)論……(148)
(二)法律體制難以解決管理層管理不善的
問(wèn)題…………………………………(156)
二、非法律機(jī)制的作用…………………………………(158)
(一)市場(chǎng)機(jī)制……………………………(158)
(二)政治因素……………………………(161)
(三)社會(huì)環(huán)境………………………………………(164)
第二節(jié)公司法中國(guó)家強(qiáng)制的有效性……………………(168)
一、目的權(quán)威……………………………………………(168)
(一)一般原則………………………………………(169)
1．必要性原則……………………………………(169)
2．效率原則……………………………(169)
(二)公司法中國(guó)家強(qiáng)制的方式選擇………………(170)
二、法治要求……………………………………………(176)
(一)法治對(duì)公司立法的要求………………………(178)
1．公司法的一般性、平等性與確定性…………(180)
2．公司法的社會(huì)基礎(chǔ) ……………………………(187)
3．公司立法中國(guó)家強(qiáng)制的利益平衡……………(191)
(二)司法對(duì)公司立法的制衡………………………(201)
1．司法審查………………………………………(201)
2．個(gè)別正義……………………………………(205)
3．責(zé)任區(qū)分……………………………(213)
(1)公法責(zé)任與私法責(zé)任的區(qū)分………………(217)
(2)例證：未經(jīng)登記而以公司名義從事經(jīng)營(yíng)
活動(dòng)的行為的責(zé)任區(qū)分……………(224)
三、依狀態(tài)而存…………………………………………(231)
第四章私人強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)在中國(guó)公司法中的應(yīng)用……………(239)
第一節(jié) 中國(guó)公司法領(lǐng)域的私人強(qiáng)制……………………(239)
一、民間的私人強(qiáng)制……………………………………(240)
(一)控股股東對(duì)非控股股東的壓迫行為…………(242)
(二)管理層的官僚行為……………………………(252)
(三)公司在組織過(guò)程中對(duì)債權(quán)人的欺詐行為……(254)
二、政府的私人強(qiáng)制……………………………………(256)
(一)表現(xiàn)形式：國(guó)家俘獲、行政腐敗、
司法腐敗……………………………(258)
1．國(guó)家俘獲………………………………………(258)
2．行政腐敗………………………………………(264)
3．司法腐敗………………………………………(266)
(二)公司法中的國(guó)家俘獲…………………………(270)
1．國(guó)企公司制改造導(dǎo)致公司法中立性的
喪失……………………………………………(272)
2．政府管制的強(qiáng)化與擴(kuò)張………………………(279)
第二節(jié) 中國(guó)公司法中國(guó)家強(qiáng)制的消長(zhǎng)…………………(284)
一、中國(guó)公司法中國(guó)家強(qiáng)制的生長(zhǎng)………………(285)
二、中國(guó)公司法中國(guó)家強(qiáng)制的消解……………………(292)
附圖……………………………………………………………(296)
圖一：本文的理論框架——從私人強(qiáng)制到國(guó)家強(qiáng)制……(296)
圖二：市場(chǎng)失靈說(shuō)與政府失靈說(shuō)的邏輯…………………(296)
圖三：本文的論證邏輯(從“看不見(jiàn)的手”范式
向法治范式的轉(zhuǎn)換)………………………………(297)
主要參考文獻(xiàn)…………………………………………………(298)
后記……………………………………………………………(309)
共311頁(yè)
